作者：王恒律師|股度股權(quán)律師團隊

來源：股度股權(quán)

首先談一下股權(quán)并購意向協(xié)議的作用，概況來講有三點：一是固定前期談判成果；二是后續(xù)并購工作的依據(jù)；三是盡責披露和盡職調(diào)查的依據(jù)。名正才得以言順，簽訂了意向協(xié)議，接下來轉(zhuǎn)讓方該披露的披露，受讓方該進場調(diào)查的進場調(diào)查。而意向協(xié)議約定的前提、原則、分工和日程表將影響到整個并購項目的進展。

接下來解讀股權(quán)并購意向協(xié)議的審核要點：

一、關(guān)注主體

股權(quán)并購意向協(xié)議的主體是第一應當考慮的問題。不同的并購方式，其交易主體不同，而締約方主體應當與交易主體保持一致。常見的有三種情形：一是受讓股權(quán)方式并購。交易主體為擬出讓股東和投資公司，協(xié)議主體也應當是擬出讓股東和投資公司。二是向目標公司增資方式并購。因為涉及公司治理事務，因此應當由目標公司與投資公司共同簽署，或者目標公司的控股股東與投資公司共同簽署。三是合并方式并購的。因涉及公司治理，因此協(xié)議主體應當是目標公司與投資公司共同簽署，或者目標公司的控股股東與投資公司共同簽署。

二、關(guān)注盡職調(diào)查

這里的盡職調(diào)查不僅包括法律上初步盡調(diào)，更是業(yè)務上的盡調(diào)。因為對目標市場的調(diào)查研究是決定進入目標市場的重要前提，對目標市場的競爭態(tài)勢、對目標企業(yè)的研究分析是選擇目標公司的基礎。而深入和目標公司的股東、高管會談協(xié)商是確定采取何種方式并購的重要步驟。因此，充分的調(diào)查研究、會談協(xié)商和通過備忘錄、會議紀要等方式固定談判成果是簽訂并購意向協(xié)議之前應當應當準備好的。其次，談一下律師盡調(diào)的內(nèi)容。律師盡調(diào)包括全面盡調(diào)和要點盡調(diào)。總體工作圍繞出讓方披露內(nèi)容的真實性、全面性和與交易相關(guān)的披露內(nèi)容以外的重點問題進行調(diào)查核實，是受讓方了解目標公司、評估交易風險和制定風險防避措施的重要依據(jù)。當然，深入盡調(diào)需要目標公司及其股東的協(xié)助，通常是簽訂了意向協(xié)議，投資公司享有盡職調(diào)查的權(quán)利，也有權(quán)要求出讓方盡責披露。因此，應當在意向協(xié)議里約定目標公司應當配合投資公司進行調(diào)查，披露的內(nèi)容應當包括資產(chǎn)和財務事項，并約定具體期限。

三、關(guān)注交易模式和交易標的

這里的交易模式是指交易具體方式和交易標的。交易模式包括受讓股權(quán)、增資并購、合并并購，甚至多種方式并用。結(jié)合談判協(xié)商情況寫清楚交易標的和享有標的權(quán)利的主體以及聲明條款。這里提示一下日程表，也就是交易工作的下一步安排的計劃。簽署意向協(xié)議是正式步入并購工作的第一步，為統(tǒng)一認識，加快進度，各方應當在協(xié)議里約定接下來工作的日程安排和相應的負責人，并明確進度和內(nèi)容，并約定如果任何一方?jīng)Q定終止談判，應當及時履行通知義務，并協(xié)助另一方做好善后工作。

四、關(guān)注支付方式

并購交易中的支付方式或出資方式特別重要。如果是現(xiàn)金支付相對比較簡單，而如果是非貨幣財產(chǎn)出資或支付，如通過換股或增資的方式支付對價，則需要與交易對方說明、協(xié)商，征得對方同意后寫入意向協(xié)議。

五、關(guān)注目標公司股權(quán)架構(gòu)

比如目標公司的對外長期投資和設立分公司的情況。目標公司對外長期投資的資產(chǎn)和相關(guān)業(yè)務雖然并不為目標公司直接占有，但會影響到投資公司的并購目的和并購成本，而投資公司要在調(diào)查研究的基礎上考慮是否要求剝離或重組，或者考慮如何重新整合以達到協(xié)同目的，這些都應當與目標公司充分協(xié)商。對于股權(quán)并購，應當明確約定轉(zhuǎn)讓比例、操作流程和步驟。

六、關(guān)注股權(quán)轉(zhuǎn)讓價格計算方式

股權(quán)轉(zhuǎn)讓價格涉及公司估值問題，不同的估值方法其價格計算公式不同。這里不僅要關(guān)注估值方法和計算公式問題，還要關(guān)注資產(chǎn)盤點情況、稽核結(jié)果以及價格調(diào)整方法。

七、關(guān)注股權(quán)轉(zhuǎn)讓基準日

核定股東對公司的權(quán)益，必須要確定一個計算權(quán)益的基準日，對于股權(quán)并購下也就是股權(quán)轉(zhuǎn)讓基準日。實務中，基準日一般要與評估基準日相一致，最好能夠選在財務的月末或年末結(jié)賬日，而且最好安排在并購意向協(xié)議簽署之后。因為我們要明白目標公司在基準日之前派發(fā)的股利為股權(quán)出讓方所有，在基準日之后派發(fā)的股利為股權(quán)受讓方所有。并且，應當約定基準日之后，目標公司進入監(jiān)管期，也是確定目標公司或然負債的截止日。

八、關(guān)注目標公司的行為限制

對目標公司行為限制的要求分為監(jiān)管期和并購成功后兩個方面的內(nèi)容。監(jiān)管期，指目標公司從基準日至確定并購成敗的期間。在監(jiān)管期內(nèi)應當約定目標公司不得擅自處理自己的不動產(chǎn)、無形資產(chǎn)和主要業(yè)務，不得為管理人員或員工提薪，不得對外贈予資產(chǎn)，訂立重要合同應當知會并購方，重大決策應當通報并購方，重大訴訟應當通知并購方，并且可以根據(jù)情況向目標公司派入特別監(jiān)督員。關(guān)于并購成功后的行為限制，最典型的就是限制競爭。協(xié)議里應當約定，限制目標公司的股東或?qū)嶋H控制人在一定期限內(nèi)不應從事與目標公司主營業(yè)務相競爭的業(yè)務。

九、關(guān)注排他條款

排他條款是指簽署并購意向協(xié)議的各方在協(xié)議中約定在一定期間內(nèi)，被并購方不得與投資公司以外的第三方就本意向協(xié)議所言的事項進行談判、報價或訂約。但根據(jù)條款內(nèi)容的不同，排他條款可以分為保護并購方利益和保護被并購方利益兩種。保護被并購方利益的條款是目標公司要求投資公司承諾排他義務，如要求投資公司在一定期間內(nèi)不可與一定范圍內(nèi)的其他公司洽談并購事項。并且，在協(xié)議里，排他條款是雙方在談判期間的權(quán)利和義務，所以該條款獨立于意向協(xié)議而具有法律約束力。

十、關(guān)注或然負債和擔保

這一點在盡調(diào)過程中應當特別注意，對外投資和擔保往往涉及重大資產(chǎn)投入和違約風險，應當弄清楚這些風險的責任承擔主體和比例。或然負債是財務盡調(diào)應當特別注意的地方，應當約定或然負債承擔責任的主體、承擔方式、擔保主體、擔保方式，等等。

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題圖來自 Pexels，基于 CC0 協(xié)議

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原標題： 【投資并購第九期】王恒律師談合股權(quán)并購意向協(xié)議審核要點