作者：劉韜

一、私募基金管理人變更控股股東、實際控制人應符合基金業(yè)協(xié)會要求和提交律師事務所法律意見書

根據(jù)《私募投資基金監(jiān)督管理暫行辦法》、《私募投資基金管理人登記和基金備案辦法（試行）》、《私募基金管理人登記須知》、《關于便利申請辦理私募基金管理人登記相關事宜的通知》，已登記的私募基金管理人申請變更控股股東、變更實際控制人、變更法定代表人/執(zhí)行事務合伙人（委派代表）等重大事項或協(xié)會審慎認定的其他重大事項的，應提交私募基金管理人重大事項變更專項法律意見書，對私募基金管理人重大事項變更的相關事項逐項明確發(fā)表結(jié)論性意見，還應當提供相關證明材料，充分說明變更事項緣由及合理性；已按基金合同、基金公司章程或者合伙協(xié)議的相關約定，履行基金份額持有人大會、股東大會或合伙人會議的相關表決程序；已按照《私募投資基金信息披露管理辦法》相關規(guī)定和基金合同、基金公司章程或者合伙協(xié)議的相關約定，向私募基金投資者及時、準確、完整地進行了信息披露。

控股股東或?qū)嶋H控制人轉(zhuǎn)讓其持有的全部股權給公司以外第三人，按照基金業(yè)協(xié)會要求，要提交律所出具的法律意見書和其他證明材料如下：

1、證件掃描件、學位/學歷證明文件、實際控制人與管理人之間的控制關系圖；2、實際控制人保持實際控制及自律合規(guī)連帶責任承諾函；3、實繳出資證明（應提交驗資報告或銀行回單（優(yōu)選銀行回單），記載的出資人、認繳資本額、實繳資本額與工商登記信息一致；如實繳出資后發(fā)生出資人變更，可將原出資證明（驗資報告或銀行回單）、股權轉(zhuǎn)讓協(xié)議、股權轉(zhuǎn)讓款銀行轉(zhuǎn)賬回單一并上傳，或重新出具驗資報告。銀行回單需加蓋銀行業(yè)務章，驗資報告需加蓋會計師事務所公章。）；4、出資人出資能力證明；5、申請機構(gòu)股權架構(gòu)合理性說明（申請機構(gòu)股權架構(gòu)向上穿透超過三層的，申請機構(gòu)應說明多層股權架構(gòu)設置的合理性及必要性，上穿出資人如為SPV應說明設立目的及出資來源；出資人為地方政府融資平臺的，請申請機構(gòu)出具承諾函，承諾將在產(chǎn)品運作過程中符合六部委《關于進一步規(guī)范地方政府舉債融資行為的通知》(財預〔2017〕50號)及財政部印發(fā)《關于規(guī)范金融企業(yè)對地方政府和國有企業(yè)投融資行為有關問題的通知》（財金〔2018〕23號）的相關規(guī)定規(guī)范運作。）

二、股權轉(zhuǎn)讓涉及的刑事風險

在私募活動中，最常見的通過股權方式利益輸送，如向國家工作人員本人或其親屬低價或無償轉(zhuǎn)讓股權以掩蓋利益輸送。可見上海復星醫(yī)藥（集團）股份有限公司投資總監(jiān)陳水清非國家工作人員受賄案，案件編號（2013）滬二中刑終字第859號。

三、股權轉(zhuǎn)讓的涉稅風險

轉(zhuǎn)讓股權的股東是個人的，按照《股權轉(zhuǎn)讓所得個人所得稅管理辦法（試行）》（國家稅務總局公告2014年第67號）規(guī)定，以股權轉(zhuǎn)讓收入減除股權原值和合理費用后的余額為應納稅所得額（應交個人所得稅=應納稅所得額乘以稅率），按“財產(chǎn)轉(zhuǎn)讓所得”繳納個人所得稅。

股去轉(zhuǎn)讓收入是指轉(zhuǎn)讓方因股權轉(zhuǎn)讓而獲得的現(xiàn)金、實物、有價證券和其他形式的經(jīng)濟利益。轉(zhuǎn)讓方取得與股權轉(zhuǎn)讓相關的各種款項，包括違約金、補償金及其他名目的款項、資產(chǎn)、權益等，均應當并入股權轉(zhuǎn)讓收入。

個人轉(zhuǎn)讓股權的原值，通常依照以下方法確認：1、以現(xiàn)金出資方式取得的股權，按照實際支付的價款與取得股權直接相關的合理稅費之和確認股權原值。2、以非貨幣性資產(chǎn)出資方式取得的股權，按照稅務機關認可或核定的投資入股時非貨幣資產(chǎn)價格與取得股權直接相關的合理稅費之和確認股權原值。3、通過無償讓渡方式取得股權，具備繼承或?qū)⒐蓹噢D(zhuǎn)讓給其能提供具有法律效力身份關系證明的配偶、父母、子女、祖父母、外祖父母、孫子女、外孫子女、兄弟姐妹以及對轉(zhuǎn)讓人承擔直接撫養(yǎng)或者贍養(yǎng)義務的撫養(yǎng)人或者贍養(yǎng)人的，按取得股權發(fā)生的合理稅費與原持有人的股權原值之和確認股權原值。除以上情形外，由稅務機關按照避免重復征收個人所得稅的原則合理確認股權原值。

綜上，首先，明確股權轉(zhuǎn)讓是否屬于私募基金管理人變更控股股東、變更實際控制人，如果是，應當符合基金業(yè)協(xié)會的要求，否則會受到處罰，影響以后私募基金產(chǎn)品備案。

其次，為規(guī)避刑事風險，股權轉(zhuǎn)讓應當以股權的公允價值為轉(zhuǎn)讓價格，是具有商業(yè)實質(zhì)的交易。

最后，雖然工商機關對股權轉(zhuǎn)讓價格沒有要求，但即使無償轉(zhuǎn)讓股權，稅務機關仍要征收個人股東轉(zhuǎn)讓股權的個人所得稅。

工商變更股東，除股權轉(zhuǎn)讓協(xié)議，還需按照《公司法》提交有限公司股東會決議、其他股東放棄優(yōu)先購買權聲明。牽涉股權代持的，顯明股東應取得隱名股東同意轉(zhuǎn)讓股權并不得追究其違約責任的書面承諾。

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