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最高院:抵押未登記,抵押人承擔(dān)違約責(zé)任后,可向債務(wù)人追償!

金融審判研究院 金融審判研究院
2021-05-19 10:21 4507 0 0
抵押人與債權(quán)人訂立不動產(chǎn)抵押合同后,因雙方并未及時辦理抵押登記,抵押權(quán)并未有效設(shè)立。

作者:初明峰、劉磊、劉曉勇

來源:金融審判研究院(ID:jrspyjy)

編者按

關(guān)于抵押未登記情形下,抵押人應(yīng)承擔(dān)“連帶責(zé)任”還是“補充責(zé)任”的問題,筆者援引相關(guān)案例在上期文章中進行了分析,即在《九民紀要》后,主流裁判觀點是“補充責(zé)任說”。但違約責(zé)任解釋路徑下的“補充責(zé)任說”,面臨著抵押人承擔(dān)責(zé)任后將不能享有追償權(quán)的質(zhì)疑,本文援引判例涉及的則是最高人民法院針對該問題的裁判態(tài)度。

裁判概述

抵押人與債權(quán)人訂立不動產(chǎn)抵押合同后,因雙方并未及時辦理抵押登記,抵押權(quán)并未有效設(shè)立。但債權(quán)人仍有權(quán)依據(jù)生效的不動產(chǎn)抵押合同要求抵押人對債務(wù)人不能清償?shù)膫鶆?wù),以案涉房產(chǎn)折價或者拍賣、變賣時的價值為限承擔(dān)賠償責(zé)任,抵押人承擔(dān)賠償責(zé)任后仍有權(quán)向債務(wù)人進行追償。

案情摘要

1. 上海能源與云南能投簽署《統(tǒng)借統(tǒng)還借款協(xié)議》,其向上海能源共計提供8億元借款,用于上海能源補充運營資金。

2. 云南能投委托云能保理與大大置業(yè)簽訂《抵押擔(dān)保合同》,大大置業(yè)提供其名下房產(chǎn)為上海能源的上述債務(wù)提供抵押擔(dān)保。但因該房產(chǎn)之前設(shè)定的其他抵押并未解除,且未征得原抵押權(quán)人的同意,本案抵押合同沒有辦理抵押登記。

3. 上海能源未能按期償還借款,云南能投訴至法院要求上海能源承擔(dān)還款責(zé)任,并要求大大置業(yè)對此承擔(dān)擔(dān)保責(zé)任。

4. 關(guān)于《抵押擔(dān)保合同》的效力及抵押人責(zé)任問題,最高人民法院在二審中認為:”未辦理抵押登記并不影響上述《抵押擔(dān)保合同》的效力,并且《抵押擔(dān)保合同》訂立時均已披露云南能投與云能保理的委托關(guān)系,根據(jù)《合同法》第402條的規(guī)定可直接約束云南能投與大大置業(yè);但由于并未辦理抵押登記,云南能投對合同項下房產(chǎn)并不享有抵押權(quán),但可要求大大置業(yè)對上海能源不能清償?shù)膫鶆?wù),以案涉房產(chǎn)折價或者拍賣、變賣時的價值為限承擔(dān)賠償責(zé)任。“

爭議焦點

大大置業(yè)在承擔(dān)賠償責(zé)任后能否向上海能源追償?

法院認為

根據(jù)《中華人民共和國合同法》第一百一十三條第一款確立的履行利益規(guī)則和可預(yù)見規(guī)則,在抵押合同有效而抵押權(quán)未依法設(shè)立的情況下,承諾提供抵押擔(dān)保的一方當(dāng)事人所應(yīng)當(dāng)承擔(dān)的違約責(zé)任不應(yīng)重于抵押權(quán)有效設(shè)立時其所應(yīng)當(dāng)承擔(dān)的擔(dān)保責(zé)任。在抵押權(quán)有效設(shè)立的情況下,抵押人在承擔(dān)擔(dān)保責(zé)任后享有向主債務(wù)人追償?shù)臋?quán)利。在抵押合同有效而抵押權(quán)未依法設(shè)立的情況下,如果不允許承諾提供抵押擔(dān)保的一方當(dāng)事人在承擔(dān)賠償責(zé)任后向主債務(wù)人追償,則其所承擔(dān)的責(zé)任可能會重于抵押權(quán)有效設(shè)立時的責(zé)任,從而與《中華人民共和國合同法》第一百一十三條第一款的規(guī)定相悖。

并且,從抵押合同與主合同的關(guān)系分析,當(dāng)事人簽訂抵押合同的目的在于為主債權(quán)的實現(xiàn)提供保障。雖然抵押權(quán)未依法設(shè)立,但承諾提供抵押擔(dān)保的一方當(dāng)事人仍然要基于抵押合同的約定向債權(quán)人承擔(dān)賠償責(zé)任,實際上是分擔(dān)了主債務(wù)人的債務(wù)。如果不允許承諾提供抵押擔(dān)保的一方當(dāng)事人在承擔(dān)責(zé)任后向主債務(wù)人追償,必然會導(dǎo)致承諾提供抵押擔(dān)保的一方當(dāng)事人與主債務(wù)人之間的權(quán)利義務(wù)失衡,對承諾提供抵押擔(dān)保的一方當(dāng)事人并不公平。

此外,根據(jù)《最高人民法院關(guān)于適用〈中華人民共和國擔(dān)保法〉若干問題的解釋》第九條的規(guī)定,擔(dān)保人因無效擔(dān)保合同向債權(quán)人承擔(dān)賠償責(zé)任后可以向主債務(wù)人追償。舉重以明輕,在抵押合同有效而抵押權(quán)未依法設(shè)立的情況下,承諾提供抵押擔(dān)保的一方當(dāng)事人在承擔(dān)了賠償責(zé)任后也應(yīng)當(dāng)可以向主債務(wù)人追償。

綜上,大大置業(yè)在承擔(dān)賠償責(zé)任后有權(quán)向上海能源追償。

案例索引

(2019)最高法民終2025號

相關(guān)法條

《中華人民共和國民法典》

《中華人民共和國合同法》

第五百八十四條 當(dāng)事人一方不履行合同義務(wù)或者履行合同義務(wù)不符合約定,造成對方損失的,損失賠償額應(yīng)當(dāng)相當(dāng)于因違約所造成的損失,包括合同履行后可以獲得的利益;但是,不得超過違約一方訂立合同時預(yù)見到或者應(yīng)當(dāng)預(yù)見到的因違約可能造成的損失。

第一百一十三條 當(dāng)事人一方不履行合同義務(wù)或者履行合同義務(wù)不符合約定,給對方造成損失的,損失賠償額應(yīng)當(dāng)相當(dāng)于因違約所造成的損失,包括合同履行后可以獲得的利益,但不得超過違反合同一方訂立合同時預(yù)見到或者應(yīng)當(dāng)預(yù)見到的因違反合同可能造成的損失。

經(jīng)營者對消費者提供商品或者服務(wù)有欺詐行為的,依照《中華人民共和國消費者權(quán)益保護法》的規(guī)定承擔(dān)損害賠償責(zé)任。

《最高人民法院關(guān)于適用<中華人民共和國民法典>有關(guān)擔(dān)保制度的解釋》

《最高人民法院關(guān)于適用〈中華人民共和國擔(dān)保法〉若干問題的解釋》

第十八條 承擔(dān)了擔(dān)保責(zé)任或者賠償責(zé)任的擔(dān)保人,在其承擔(dān)責(zé)任的范圍內(nèi)向債務(wù)人追償?shù)模嗣穹ㄔ簯?yīng)予支持。  

同一債權(quán)既有債務(wù)人自己提供的物的擔(dān)保,又有第三人提供的擔(dān)保,承擔(dān)了擔(dān)保責(zé)任或者賠償責(zé)任的第三人,主張行使債權(quán)人對債務(wù)人享有的擔(dān)保物權(quán)的,人民法院應(yīng)予支持。

第十九條 擔(dān)保合同無效,承擔(dān)了賠償責(zé)任的擔(dān)保人按照反擔(dān)保合同的約定,在其承擔(dān)賠償責(zé)任的范圍內(nèi)請求反擔(dān)保人承擔(dān)擔(dān)保責(zé)任的,人民法院應(yīng)予支持。

反擔(dān)保合同無效的,依照本解釋第十七條的有關(guān)規(guī)定處理。當(dāng)事人僅以擔(dān)保合同無效為由主張反擔(dān)保合同無效的,人民法院不予支持。

第九條 擔(dān)保人因無效擔(dān)保合同向債權(quán)人承擔(dān)賠償責(zé)任后,可以向債務(wù)人追償,或者在承擔(dān)賠償責(zé)任的范圍內(nèi),要求有過錯的反擔(dān)保人承擔(dān)賠償責(zé)任。

擔(dān)保人可以根據(jù)承擔(dān)賠償責(zé)任的事實對債務(wù)人或者反擔(dān)保人另行提起訴訟。


實務(wù)分析

因未抵押登記,債權(quán)人未取得抵押權(quán)當(dāng)然也無基于抵押主張優(yōu)先權(quán)的可能,但是債權(quán)人仍然可以依據(jù)有效的抵押合同主張抵押人以抵押物價值為限要求抵押人承擔(dān)違約損害賠償責(zé)任。(《九民紀要》之后的主流裁判觀點)

但由此引發(fā)的問題是,抵押人向債權(quán)人承擔(dān)違約損害賠償責(zé)任后,是否有權(quán)向債務(wù)人支持?有觀點認為,若持違約損害賠償責(zé)任解釋路徑下的“補充責(zé)任說”,其與“連帶責(zé)任說”的差異之處在于,抵押人承擔(dān)責(zé)任后將不再享有追償權(quán)。但本文援引案例顯然并非采此觀點。

本文援引最高院判例認為:抵押人在抵押權(quán)設(shè)立不能后承擔(dān)賠償責(zé)任,事實上減輕了債務(wù)人責(zé)任,應(yīng)當(dāng)通過追償權(quán)以平衡權(quán)利;同時最高人民法院關(guān)于適用<中華人民共和國民法典>有關(guān)擔(dān)保制度的解釋》也規(guī)定在擔(dān)保無效情況下,擔(dān)保人承擔(dān)賠償責(zé)任后仍可向債務(wù)人追償,因此,可采取舉重以明輕的思路,認定在抵押合同有效而抵押權(quán)未依法設(shè)立的情況下,承諾提供抵押擔(dān)保的一方當(dāng)事人在承擔(dān)賠償責(zé)任后也應(yīng)當(dāng)可以向主債務(wù)人追償。筆者贊同本裁判觀點,特此推薦。

注:文章為作者獨立觀點,不代表資產(chǎn)界立場。

題圖來自 Pexels,基于 CC0 協(xié)議

本文由“金融審判研究院”投稿資產(chǎn)界,并經(jīng)資產(chǎn)界編輯發(fā)布。版權(quán)歸原作者所有,未經(jīng)授權(quán),請勿轉(zhuǎn)載,謝謝!

原標題: 最高院:抵押未登記,抵押人承擔(dān)違約責(zé)任后,可向債務(wù)人追償!!!

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